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新都酒店不服退市决定状告深交所
近日,A股一场关乎退市的罕见诉讼在新都酒店与深交所之间打响.9月19日,新都酒店公告了一项重大诉讼,认为深交所单方作出公司股票终止上市的决定严重损害了公司及其股东的权益,公司于9月15日向深圳市中级人民法院提起行政诉讼,要求判令撤销深交所的决定,该案已于9月18日获法院受理.
同日,深交所在对上述诉讼事宜作出快速回应,认为作出新都酒店终止上市的决定具有充分的法律依据和事实依据.深交所还明确表态,坚决落实退市主体责任,严格审核恢复上市、重新上市申请,从严监管规避退市行为,对于达到退市条件的公司,做到“出现一家,退市一家”,净化市场环境,维护市场秩序,全力维护退市制度的严肃性.
“我们认为深交所作出的退市决定有一些草率,毕竟公司2015年业绩核算相关的三单案子没有结,正式的结果还没有出来.对于天健审计意见的修改,公司也是不认可的,仍然在诉讼过程中.”新都酒店董秘杜明丽9月20日对记者表示,在公司业绩情况还没有定论的时候,交易所就以中介机构的结论作出退市的决定,公司认为依据不充分.
２０１５年盈亏出现反复
新都酒店于1994年1月3日在深交所挂牌交易,至今已在A股运行23年多了.因违规为关联方提供担保等事项,新都酒店2013年、2014年连续两个会计年度的财务报告被出具“无法表示意见”的审计报告,股票自2015年5月21日暂停上市.
根据相关规定,挂牌公司股票被暂停上市后申请恢复上市,需要在此后一年实现净利润及扣除非经常性损益后的净利润均为正.也就是说,新都酒店必须在2015年实现盈利.
为摆脱退市威胁,新都酒店进行了破产重组,也取得一定的成效.天健会计师事务所湖南分所负责审计的2015年年报显示,新都酒店在完成重组后,当年实现净利润6971.26万元,扣除非经常性损益后的净利润1255.61万元,实现扭亏为盈.
在披露2015年年报之后,新都酒店于2016年5月3日提出恢复上市的申请,一周后被深交所受理.受理后,深交所依法开展审核工作,并就财报中的2015年度新都酒店取得的一笔高尔夫租金收入2950万元会计处理合规性、预计负债计提充分性、子公司业绩真实性等重点关注问题进行调查核实.
为了保险起见,新都酒店也针对高尔夫租金收入属于经常性损益还是非经常性损益的问题,特意委托大信会计师事务所进行专项复核.大信会计师事务所认为,将高尔夫租金收入作为2015年主营业务收入符合规定.
然而,2017年4月25日,深交所收到来自天健会计师事务所的一纸告知函.函件称,经核查,上述相关高尔夫租金收入虽然与新都酒店正常经营业务相关,但是鉴于收入确认的背景及特殊原因,具有偶发性,应被视作非经常性损益.由此,新都酒店2015年净利润由正变为负.
紧接着,4月28日,新都酒店的恢复上市保荐人广发证券也撤回了由其出具的新都酒店恢复上市申请保荐文件.同一天,大信会计师事务所出具了一纸复核说明,也认为将高尔夫物业租金认定为经常性损益不当,应从2015年的经常性损益中扣除.
对于三家中介机构的做法,新都酒店无法接受,于5月上旬将广发证券、天健会计师事务所、大信会计师事务所分别诉至广州市仲裁委员会、长沙市仲裁委员会、长沙市天心区人民法院.目前,这三起案件仍在审理中.
不满深交所退市决定
令新都酒店更为失望的是,今年5月16日,深交所对新都酒店作出股票终止上市的决定.5月24日,新都酒店进入退市整理期；经过30个交易日后,公司股票于7月7日被正式摘牌.
几个月后,不甘心就此作别A股的新都酒店作出了反应.9月19日,新都酒店公告称,深交所仅依据中介机构出具的一份说明,即认定新都酒店2015年经调整后扣除非经常性损益后的净利润为负值,而认为公司不符合恢复上市的条件并作出终止上市决定,该等行为无任何法律依据和事实依据.对此,新都酒店已将深交所告至深圳中院,公司诉讼请求包括：第一,判令撤销深交所作出的《关于新都酒店股票终止上市的决定》；第二,判令深交所承担本案的全部诉讼费用.
9月19日当天,深交所迅速发文回应表示,“2017年5月15日,本所上市委员会对新都酒店股票恢复上市申请进行了审议,认为公司不符合《股票上市规则》第14.2.1条第（一）项规定的股票恢复上市条件,公司恢复上市申请材料不满足《股票上市规则》第14.2.15条的规定.公司股票恢复上市申请事项未获上市委员会审核同意.根据《股票上市规则》第14.2.17条、第14.4.1条、第14.4.2条的规定,本所最终作出公司股票终止上市的决定.”
杜明丽对记者表示,“现在一家法院和两家仲裁委员会对公司业绩相关案件都已开庭,最终的判决和仲裁结果还没有出来.公司认为,深交所应该要等到判决和仲裁结果后,再作决定.”
记者注意到,目前新都酒店正准备在承接退市股票的三板市场挂牌转让事宜,但进展也不如预期.按照最初的计划,退出A股市场后,从7月7日起的45个转让日,即9月7日,新都酒店将开始在三板市场挂牌转让.
然而,9月5日,新都酒店表示,在股份初始登记进程中,公司主要股东深圳市瀚明投资有限公司所持股份涉及质押冻结及司法冻结,但未能完整提供符合相关规定的质押冻结及司法冻结的材料,导致初始登记工作受阻,因此无法按期挂牌.经与全国中小企业股份转让系统和中国证券登记结算有限责任公司（以下简称“中证登公司”）确认,新都酒店挂牌转让时间延迟至9月19日.
9月18日,新都酒店再度发出延期公告称,9月14日收到中证登公司通知,其要求新都酒店办理股份初始登记时还需提供公司股份涉及国有股东及境外投资者的相关批复文件,因而挂牌转让时间继续延期.
公司胜诉几率不大
针对新都酒店起诉深交所一事,多位法律人士表示,上市公司因退市而状告交易所,在国内应该属首例.“对于目前的新都酒店来说,起诉的作用一方面是为了行使自己的权利,另外对投资者也有个交代.”中国人民大学商法研究所所长刘俊海表示.
高通律师事务所首席合伙人敬云川向记者表示,根据《证券法》第五十六条,证券交易所可以根据其股票上市规则决定终止某只股票上市交易,这是法律赋予交易所的职权；上市公司对交易所退市的决定不服,可依法提起行政诉讼,也是法律赋予上市公司的权利,需要法院来对交易所决定的合法性作出审查.
上海市华荣律师事务所合伙人许峰则表示,如果会计师事务所的审计意见存在重大错误,上市公司提起诉讼的,不排除法院有可能否决之前的审计结果,因为司法有最终的审查权.这样的话,新都酒店是否能避免退市的命运,仍然存在一定的变数.
但在广东犇犇律师事务所主任刘国华看来,新都酒店此番起诉深交所胜算几率很小.“新都酒店如果想推翻深交所的决定,需要拿出更有力的证据.审计机构在开展业务中,一般都是相对袒护上市公司的.如今,两家会计师事务所都作出不利于新都酒店的判断,说明此前会计处理有问题的可能性更大.当然,本案最终还是要以法院判决为准.”
“市场对公司起诉深交所的案子反响较大,目前暂没有律师来接受,主要是公司内部法律团队在负责.但即使有一线的希望,公司也要努力.”杜明丽表示,之所以时隔4个月后才启动诉讼,是因为期间公司管理层有一些变动,这是新管理层作的决定.
资料显示,自从新都酒店被认定终止上市以来,公司管理层遭遇了一换血,总经理、副总经理、财务总监、董秘、监事等重要职位都相继换人.
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